Tranzacția în cadrul procedurii de insolvabilitate.
 
Tranzacțiile în cadrul procedurii de insolvabilitate reprezintă un instrument crucial în soluționarea situațiilor de criză financiară pentru companiile aflate în dificultate. În Republica Moldova, tranzacțiile între debitori și creditori pot avea loc la orice etapă a procedurii de insolvabilitate, facilitând astfel un acord care să fie în beneficiul ambelor părți și să permită fie o redresare, fie o lichidare eficientă. Rolul administratorului de insolvabilitate este de a media aceste tranzacții, acționând ca un liant între debitor și creditorii implicați în proces. Așa cum a afirmat Crassin Dimitrov, un administrator din Bulgaria: "Sarcina mea este să organizez o conlucrare între ei, să-i organizez într-o echipă care va lucra în unison în procedură... Altfel, toți vor pierde... Inclusiv eu."
Articolul 162 din Legea Insolvabilității prevede faptul, că la orice stadiu de examinare a procesului de insolvabilitate, participanții la proces sunt în drept să încheie o tranzacție. Tranzacțiile pot prevedea diverse modalități de stingere a datoriilor, precum eșalonarea, amânarea sau remiterea totală sau parțială a acestora. Acest tip de înțelegere oferă debitorului șansa de a-și reorganiza afacerea și de a-și redobândi stabilitatea financiară.
Astfel, tranzacțiile în cadrul procedurii de insolvabilitate sunt mai mult decât simple acorduri, ele reprezintă un proces de mediere și echilibru, în care administratorul joacă un rol esențial în îndrumarea părților spre o soluție optimă.
 
Particularitățile unei tranzacții în cadrul procedurii de insolvabilitate:
Încheierea unei tranzacții are loc în mai mulți pași:
Decizia de a încheia tranzacția se adoptă de adunarea creditorilor:

1. cu majoritatea simplă de voturi ale creditorilor chirografari;
2. cu votul unanim al creditorilor garantaţi.

Reprezentanții creditorilor au nevoie de împuterniciri speciale pentru semnarea tranzacției.
Participarea debitorului la tranzacție.
Dacă debitorul se află în:

1. perioada de supraveghere – tranzacția se aprobă de organul lui de conducere (nu trebuie aprobare AA);
2. insolvabilitate sau faliment tranzacția se aprobă de administratorul insolvabilității/lichidator.

 
Participarea altor persoane la tranzacție:
Se admit să participe la tranzacție terții, care preiau drepturile şi obligațiile prevăzute de tranzacție.
Nu se permite refuzul unilateral de a executa tranzacția intrată în vigoare.

Tranzacţia se confirmă de instanţa de insolvabilitate prin încheiere definitivă, în care dispune încetarea procesului.
 
Forma unei tranzacții:
Tranzacțiile se încheie în scris.
Se semnează:

1. În numele debitorului, de persoana care este competentă să adopte hotărârea de încheiere a tranzacţiei.
2. În numele creditorilor, de persoana împuternicită de adunarea creditorilor la care s-a aprobat încheierea tranzacţiei.
3. În numele terțului - personal sau de reprezentanții împuterniciţi.

Ce conține o tranzacție?
O tranzacţie trebuie să conţină:

1. Dispoziţii cu privire la modul şi la termenele de achitare a creanţelor validate:

Modul de stingere a obligaţiilor debitorului poate avea loc prin:

1. Achitare – mod general
2. prin compensare;
3. prin confuziune;
4. prin remitere totală sau parţială a datoriei;
5. prin novaţie;
6. prin convertire a datoriilor în cote-părţi din capitalul statutar al debitorului sau în acţiuni;
7. prin convertire în acţiuni a obligaţiilor şi a altor titluri de valoare.

Modurile stabilite la literele b)-g) pot avea loc doar cu acordul individual al creditorului, dacă nu se încalcă drepturile altor creditori.

2. Dacă se prevede eșalonarea, amânarea, sau remiterea totală sau parţială a datoriilor debitorului, creditorii chirografari de rangul 3 și 4 sunt obligați să accepte încheierea tranzacției. Pentru valabilitate, tranzacția se semnează în mod obligatoriu de reprezentanții creditorilor cu creanțe fiscale (bugetare).

Câteva principii pentru semnarea tranzacției:
Echitate - Satisfacerea creanţelor în formă nemonetară nu trebuie să creeze avantaje în raport cu creditorii ale căror creanţe se sting prin mijloace băneşti.
Egalitate - Pentru creditorii care au votat împotriva încheierii tranzacţiei sau care nu au participat la vot, condiţiile tranzacţiei nu trebuie să fie mai dezavantajoase decât cele prevăzute pentru creditorii care au votat încheierea tranzacţiei.
Garanții - Garanţiile reale aplicate patrimoniului debitorului se pot menţine sau nu se pot menține până la executarea integrală a tranzacţiei.
 
Câteva momente importante:

1. Creditorul care a votat pentru este în drept să achite în totalitate prin mijloace bănești sau să acorde un împrumut debitorului, care ar permite stingerea obligațiilor acestuia față de:
1. Creditorul care a votat împotriva încheierii tranzacției;
2. Creditorul care nu a participat la vot.

Creditorul care a votat împotrivă sau nu a participat la vot este obligat să accepte executarea oferită direct debitorului.

2. Asociatul (participantul) debitorului este în drept să achite în totalitate prin mijloace băneşti sau să acorde un împrumut debitorului, care ar permite stingerea obligaţiilor acestuia faţă de:
1. Creditorul care a votat împotriva încheierii tranzacției;
2. Creditorul care nu a participat la vot.

Creditorul care a votat împotrivă sau nu a participat la vot este obligat să accepte executarea oferită direct debitorului.

3. Debitorul este obligat să stingă neîntârziat, din mijloacele băneşti primite ca împrumut, creanţele creditorilor validați.
4. Persoana care a stins creanţele pentru debitor subrogă în drepturi creditorul în al cărui folos a plătit mijloacele băneşti.
5. Fondurile acordate debitorului pentru stingerea creanţelor sânt considerate împrumut fără dobândă cu termen de rambursare de un an de la încetarea procesului de insolvabilitate, care poate fi prelungit prin acordul comun al părților.

Tranzacția urmează a fi confirmată de instanță.
Confirmarea tranzacției are loc nu mai devreme de 5 zile şi nici mai târziu de 10 zile de la data încheierii tranzacției sau de când este prezentată instanței de insolvabilitate cererea de confirmare a tranzacției.
La cererea de confirmare a tranzacției se anexează următoarele:

1. tranzacția;
2. procesul-verbal al adunării creditorilor care a hotărât încheierea tranzacţiei;
3. lista creditorilor cunoscuţi care nu şi-au înaintat creanţele împotriva debitorului, adresele şi sumele datorate lor;
4. tabelul creanţelor validate;
5. dovezile de plată a creanţelor creditorilor masei şi a creanțelor creditorilor de primul şi al doilea rang;
6. hotărârea organului de conducere al debitorului privind încheierea tranzacției, în perioada de supraveghere;
7. contestaţiile sau obiecţiile creditorilor care au votat împotriva tranzacţiei sau care nu au participat la vot, în cazul în care aceste obiecţii au fost prezentate în scris;
8. alte documente.

Confirmarea tranzacţiei are loc în ședință cu informarea participanţilor la proces despre data la care se va judeca cererea respectivă.
Atenţie! Neprezentarea persoanelor citate legal nu împiedică judecarea cererii de confirmare a tranzacţiei.
Ce se întâmplă dacă se refuză confirmarea tranzacţiei?
Confirmarea tranzacţiei poate fi refuzată în următoarele cazuri:

1. În caz de neexecutare a obligaţiilor masei şi de nestingere a creanţelor creditorilor de rangul întâi şi doi;
2. În caz de încălcarea procedurii de încheiere a tranzacţiei;
3. În caz de nerespectare a formei tranzacţiei;
4. În caz de încălcare a drepturilor terţilor;
5. În caz de existența unor contradicții între condiţiile tranzacţiei și prevederile legii sau ale altor acte normative;
6. În caz de existenţa temeiurilor de nulitate absolută prevăzute de legislaţia civilă.

Atenţie! Refuzul poate fi făcut prin încheiere, care poate fi contestată cu recurs.
În cazul în care tranzacţia este refuzată se pot întâmpla următoarele situaţii:

1. tranzacţia se consideră neîncheiată;
2. părţile pot să încheie o altă tranzacţie.

Casarea încheierii de confirmare a tranzacției:
Casarea încheierii de confirmare a tranzacției reprezintă anularea sau revocarea deciziei prin care instanța de insolvabilitate a confirmat tranzacția dintre debitor și creditori în cadrul procedurii de insolvență. Această casare poate avea loc dacă se constată încălcarea anumitor condiții sau prevederi legale, iar efectele acesteia sunt semnificative.
Ce se întâmplă după?

1. Se redeschide procesul de insolvabilitate de la etapa la care a încetat:

În caz de redeschidere, procedura de observație, procedura de insolvabilitate, procedura falimentului sau procedura de restructurare va continua de la ultima operațiune efectuată de participanții la proces până la data emiterii încheierii de confirmare a tranzacției.

1. Administratorul/lichidatorul reintră în atribuții din data redeschiderii procesului;
2. Creditorii care au participat la încheierea ei sunt în drept să înainteze creanțele lor faţă de debitor în procedura redeschisă.
2. Creanțele amânate sau eșalonate prin tranzacţie se restabilesc, odată cu casarea încheierii de confirmare a tranzacţiei, la scadenţă în partea în care nu au fost stinse.
3. Nu serveşte temei pentru debitor de a cere restituirea sumelor achitate creditorilor masei şi creditorilor de rangul întâi şi doi la data încheierii tranzacţiei. 
4. Creanţele achitate în condiţiile tranzacţiei se consideră stinse.
5. Creditorii ale căror creanţe au fost stinse prin executarea tranzacţiei în condiţii inechitabile care au lezat alți creditori în drepturile şi interesele lor legitime sunt obligaţi să restituie tot ce au primit în baza tranzacţiei. Creanţele creditorilor care au returnat executarea tranzacţiei se restabilesc în tabelul creanţelor în mărimea corespunzătoare.
6. Avizul privind redeschiderea procedurii urmează a fi publicat.

Ce se întâmplă dacă se revocă tranzacţia?
Important! Revocarea tranzacției, confirmată de instanța de insolvabilitate, prin acordul debitorului cu unii dintre creditori nu se admite.
Tranzacția poate fi revocată de către:

1. Instanţa de insolvabilitate:
   1. în privința tuturor creditorilor chirografari -  la cererea creditorului chirografar (creditorilor chirografari) care, la data confirmării tranzacției, dispune de o pătrime din mărimea totală a creanțelor chirografare validate.
2. La cererea creditorilor chirografari:
   2. în cazul în care există o neexecutare sau o încălcare esențială din partea debitorului a condițiilor tranzacției ce lezează drepturile şi interesele legitime ale creditorilor care dispun în cumul de o pătrime din creanțele chirografare validate.

Care sunt consecinţele revocării?

1. Se inițiază faţă de debitor un nou proces de insolvabilitate;
2. În cazul intentării unei noi proceduri de insolvabilitate mărimea creanțelor creditorilor în a căror privință a fost încheiată tranzacția se determină în condițiile prevăzute de tranzacție.

Articol scris pe baza prezentării create de Selevestru Irina şi Aurelia Irodoi.